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臺資進入祖國大陸的具體法律問題

臺商在祖國大陸投資可以采取以下三種方式,一是貨幣資本;二是實物資本;三是以工業產權、專有技術出資,以下本文將就三種不同出資方式所涉及的法律問題作簡要介紹,供讀者參酌:

一、 貨幣資本所涉及的法律問題

1、所投貨幣必須是投資者自己所有!吨型夂腺Y經營企業合營各方出資的若干規定》規定:合營各方按照合營合同的規定向合營企業認繳的出資,必須是合營者自己所有的現金,合營企業的任何一方不得用以合營企業名義取得的貸款以及合營者以外的他人財產作為自己的出資,合營企業任何一方不得以合營企業的財產和權益或者合營他方的財產和權益為其出資擔保。上述規定明確指出,臺商用貨幣作為投資的資本,必須是自己所有。

2、開立外匯賬戶。依據《結匯、售匯、付匯管理暫行規定》,境外法人或自然人作為投資匯入的外匯可以不結匯,在外匯指定銀行開立外匯賬戶。境外投資者要依據《外匯賬戶管理暫行辦法》的規定,持匯款憑證或者投資意向書將作為投資匯入的外匯到開戶銀行辦理開戶手續。依據《外匯賬戶管理暫行辦法》第11條的規定,外國投資者應在投資實體注冊或者登記所在地外匯指定銀行辦理開戶,需要在中國境內其他地區開立外匯賬戶的,應當持注冊或登記所在地外匯局的核準文件及有關材料向開戶所在地外匯局申請,并按照規定辦理開戶手續。由于中國法律禁止外幣在境內流通和使用,境外投資者用于支付境內費用的部分,均應向外匯指定銀行兌換人民幣辦理支付,比價依據兌換當日國家公布的外匯牌價。外國合營者出資的外幣,按照繳款當日中國國家外匯管理局公布的外匯牌價折算成人民幣或套算成約定的外幣。

3、驗資與備案。投資者出資后,應當聘請中國的注冊會計師驗證,并由其出具驗資報告。中外合資經營企業、中外合作經營企業的投資者,由企業根據驗資報告發給出資證明。為了加強對投資者投資的監管,法律要求中外合資經營企業、中外合作經營企業的投資者要將企業發給的出資證明書報送原審批機關和工商行政管理機關備案,外資企業的投資者將驗資報告報審批機關和工商行政管理機關備案。

二、 實物資本涉及的法律問題

1、投資者必須對所投實物擁有所有權。這個問題主要針對中外合作經營企業和中外合資經營企業的投資者而言的,依照《中外合資經營企業合營各方出資的若干規定》,合營各方按照合營合同的規定向合營企業認繳的出資,必須是合營者自己所有、并且是擁有處置權的實物。這就要求投資者提供的實物不得存在任何擔保物權,為此,投資者得出具其對該實物擁有所有權和處置權的有效證明。

2、以實物出資應當符合以下條件:A、為合營企業生產所必不可少的;B、中國不能生產,或雖能生產,但價格過高或在技術性能和供應時間上不能保證需要的;C、作價不得高于同類機器設備或其他物料當時的國際市場價格。另外,投資者作為出資的機器設備或其他物料,應經中國合營者的企業主管部門審查同意,報審批機構批準。只有符合上述條件或要求的實物,投資者才能將其作為資本投入中國境內。

3、作價!吨型夂腺Y經營企業法》及其《實施細則》、《外資企業法實施細則》都對外來投資者以實物出資時的價格確定的原則作了規定,其內容是:
A、投資者作為投資的機器設備或其他物料的價格由合營各方按照公平合理的原則協商確定,或聘請中外方當事人同意的第三方評定,作價不得高于同類機器設備或其他物料當時的國際市場正常價格;
B、外資企業的投資者,其作為出資的機器設備等實物由投資者自己作價,但作價不得高于同類機器設備當時的國際市場正常價格;
C、中國合作者的投資或者提供的合作條件屬于國有資產的,應當依據有關法律、法規的規定進行資產評估。

4、進口問題。投資者以實物投資涉及進口問題,該問題主要涉及三個方面的問題:進口許可證、關稅和商檢。投資者作為出資的機器設備或其他物料,凡屬于國家規定需要領取進口許可證的,可以憑審批機構的批準文件直接辦理進口許可證進口。設立外資企業的,投資者作為出資的機器設備,依照規定需要領取進口許可證的,投資者憑批準的該企業進口設備和物資清單直接或者委托代理機構向發證機關申領進口許可證。

投資者按照合營合同的規定作為出資的機器設備、零配件和其它物料,免征關稅。設立外資企業的,投資者作為投資的機器設備、零部件以及安裝、加固機器設備所需要的材料免征關稅。

作價出資的機器設備運抵中國口岸時,投資者應當報請中國的商檢機構進行檢驗,由該商檢機構出具檢驗報告。

5、驗證與審批。投資者出資后,應當聘請中國的注冊會計師驗證,并由其出具驗資報告;有財產鑒定證書的,會計師事務所憑價值鑒定證書辦理驗證。

投資者以實物出資,要經國家審批機構批準。如果作價出資的機器設備的品種、質量和數量與投資者報送審批機構的作價出資清單列出的機器設備的品種、質量和數量不符的,審批機構有權要求投資者限期改正。

三、 以工業產權、專有技術出資涉及到的法律問題

1、投資者必須對所投技術擁有所有權或處置權。依據中國關于外商投資企業的立法,投資者以工業產權、專有技術出資的,必須是自己所有的工業產權、專有技術,為此,投資者得提交所有權的復制件和擁有處置權的有效證明,提交工業產權和專有技術有效狀況的材料及其技術特性、實用價值、作價的計算依據、與中國合營者簽訂的作價協議等有關文件,作為合營合同的附件。此外,作為投資者投資的工業產權和專有技術,其上不得設立任何擔保物權。

2、以工業產權、專有技術出資必須符合一定的條件。中國關于外商投資企業的法律和法規要求投資者在以工業產權、專有技術出資時,其所提供的工業產權和專有技術應當符合下列條件之一:A、確實是適合中國需要的,為投資企業所必需;B、能顯著改善現有產品的性能、質量,提高生產效率;C、能顯著節約原材料、燃料、動力的;D、設立外資企業的,作價金額不得超過注冊資本的20%。

3、作價。工業產權和專有技術的作價,與實物作價一樣,也是一個十分復雜的問題!吨型夂腺Y經營企業法》及其《實施細則》、《外資企業法實施細則》對以工業產權和專有技術出資的作價原則作了規定,其內容是:A、設立合營企業的,投資者要與中國合營者按照平等互利的原則協商確定,或聘請合營各方同意的第三方評定;B、設立外資企業的,投資者將作價的根據和標準作為設立外資企業申請書的附件一并報送審批機關。

4、驗資與審批!吨型夂腺Y經營企業法實施條例》、《中外合作經營企業法》、《外資企業法實施細則》都規定:投資者出資后,應當聘請中國的注冊會計師驗證,并由其出具驗資報告。

設立中外合資經營企業和中外合作經營企業的,投資者作為出資的工業產權或專有技術,應當報審批機構批準。
設立外資企業的,投資者對作價出資的工業產權、專有技術,應當備有詳細資料,作為設立外資企業申請書的附件一并報送審批機關。投資者作價出資的工業產權、專有技術實施后,審批機關有權進行檢查;如該工業產權、專有技術與投資者原提供的資料不符的,審批機關有權要求投資者限期改正。

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